TBK Madde 628 Adi ortaklık: Özen borcu
TBK 628, adi ortaklıkta her ortağın ortaklık işlerinde kendi işlerinde gösterdiği ölçüde çaba ve özen göstermekle yükümlü olduğunu düzenler; ortak, kendi kusuruyla verdiği zararları başka işlerde ortaklığa sağladığı menfaatlerle mahsup ettirme hakkı olmaksızın gidermek zorundadır, ortaklık işlerini ücret karşılığı yürüten ortak ise vekâlet hükümlerine göre sorumlu olur.
Resmi Metin
Özen borcu
Madde 628- (1) Her ortak, ortaklık işlerinde kendi işlerinde olduğu ölçüde çaba ve özen göstermekle yükümlüdür.
(2) Her ortak, diğerlerine karşı, kendi kusuruyla verdiği zararları, başka işlerde ortaklığa sağladığı menfaatlerle mahsup ettirme hakkı olmaksızın gidermekle yükümlüdür.
(3) Ortaklık işlerini ücret karşılığı yürüten ortak, vekâlet hükümlerine göre sorumlu olur.
↪ Bu kanunda başka maddeye git
Avukat Yorumu
Adi ortaklıkta ortağın özen ölçüsü kişiye göre değişir: kendi işlerinde ne kadar dikkatliyse ortaklık işlerinde de o kadar çaba ve özen göstermesi beklenir; bu somut, subjektif ölçüt (kendi işlerindeki özen) çoğu ortağın lehine bir standarttır. Buna karşılık ortaklık işlerini ücret karşılığı yürüten ortak için ölçü sertleşir: TBK vekâlet hükümlerine tabi olur ve özenli bir kişiden beklenen objektif özen aranır; bu yüzden ücretlendirmeyi yazılı biçimde belgelemek belirleyici olur. Sık yapılan bir hata, kusuruyla verdiği zararı başka işlerde ortaklığa sağladığı menfaatle mahsup ettirmeye kalkışmaktır; böyle bir netleştirme kabul edilmez, zarar aynen giderilir. Özen borcu iç ilişkiye (ortaklar arası yönetim, TBK m.625) ilişkin olup, üçüncü kişilere karşı temsil rejimiyle (TBK m.637) karıştırılmamalıdır. Uyuşmazlıkta ortağın kendi işlerindeki mutat dikkat düzeyi ispat konusu olacağından, işlem ve karar kayıtlarını düzenli tutmak ortağı korur.
Gerekçe
Türk Borçlar Kanunu’nun 628. maddesinin gerekçesi şu şekildedir:
818 sayılı Borçlar Kanununun 528 inci maddesini karşılamaktadır.
Tasarının üç fıkradan oluşan 628 inci maddesinde, adi ortaklıkta, ortakların özen borcu düzenlenmektedir.
818 sayılı Borçlar Kanununun 528 inci maddesinin kenar başlığında kullanılan “3. İhtimamın derecesi” şeklindeki ibare, Tasarıda “3. Özen borcu” şeklinde değiştirilmiştir.
818 sayılı Borçlar Kanununun 528 inci maddesinin birinci fıkrasının her iki cümlesi, ayrı konulara ilişkin oldukları göz önünde tutularak, Tasarıda iki fıkra halinde kaleme alınmıştır.
Sistematik yapısı ile metninde yapılan arılaştırma dışında, maddede 818 sayılı Borçlar Kanununa göre bir hüküm değişikliği yoktur.