Adana Avukat Saim İncekaş | Adana Boşanma Avukatı, Ceza Avukatı, Şirketler ve Miras Avukatı Adana Avukatlık Hizmetlerinde Güven ve Tecrübe TBK Madde 635 Ortaklıktan ayrılma: c. Malvarlığının yetersizliği
TBK 635, adi ortaklıktan çıkan veya çıkarılan ortağın, ortaklık sıfatının sona erdiği tarihte ortaklığın malvarlığı borçlarını karşılamaya yetmezse, payına düşen borç tutarını zarara katılmaya ilişkin düzenlemeler çerçevesinde diğer ortaklara ödemekle yükümlü olduğunu düzenler.
Resmi Metin
c. Malvarlığının yetersizliği
Madde 635- Ortaklık sıfatının sona erdiği tarihte, ortaklığın malvarlığı, borçlarını karşılamaya yetmezse, çıkan veya çıkarılan ortak, payına düşen borç tutarını, zarara katılmaya ilişkin düzenlemeler çerçevesinde diğer ortaklara ödemekle yükümlüdür.
↪ Bu kanunda başka maddeye git
Avukat Yorumu
Ortaklık sıfatı sona eren ortağın hesabı kendiliğinden lehe kapanmaz. Ayrılma anında ortaklığın malvarlığı borçları karşılamaya yetmiyorsa, çıkan veya çıkarılan ortak, payına düşen borç tutarını TBK m.623‘teki zarara katılma esasları çerçevesinde diğer ortaklara ödemekle yükümlüdür. Uygulamada sık rastlanan hata, ayrılmayı borçtan kurtulma sanmaktır; oysa negatif bakiye ortağı takip eder ve tasfiye payı almak yerine ödeme borcu doğurabilir. TBK m.634 uyarınca önce ayrılan ortağın payı hesaplanır; sonuç eksideyse burada düzenlenen katılım borcu gündeme gelir. Ayrılma (TBK m.633-636) ortaklığı sona erdirmez, ortaklık kalan ortaklarla devam eder; bu nedenle söz konusu ödeme dış alacaklıya değil, iç ilişkide diğer ortaklara yapılır. Ayrılma sözleşmesi imzalanırken malvarlığı ile borç dengesinin yazılı biçimde tespiti, ileride muacceliyet ve rücu tartışmalarını önler; ortağın da payına düşenin zarar payıyla sınırlı kaldığını görmesini sağlar.
Gerekçe
Türk Borçlar Kanunu’nun 635. maddesinin gerekçesi şu şekildedir:
818 sayılı Borçlar Kanununda yer verilmeyen, “c. Malvarlığının yetersizliği” kenar başlıklı yeni bir maddedir.
Tasarının tek fıkradan oluşan 635 inci maddesinde, ortaklık malvarlığının yetersizliği düzenlenmektedir.
Maddeye göre, ortaklık sıfatının sona erdiği tarihte, ortaklığın malvarlığı, borçlarını karşılamaya yetmediği takdirde, çıkan veya çıkarılan ortak, payına düşen borç tutarını, zarara katılmaya ilişkin düzenlemeler çerçevesinde diğer ortaklara ödemekle yükümlüdür.
Maddenin düzenlenmesinde, Alman Medeni Kanununun (BGB) 739 uncu maddesi göz önünde tutulmuştur.