Adana Avukat Saim İncekaş | Adana Boşanma Avukatı, Ceza Avukatı, Şirketler ve Miras Avukatı Adana Avukatlık Hizmetlerinde Güven ve Tecrübe TBK Madde 632 Adi ortaklık: Yeni ortak alımı ve alt katılım
TBK 632, adi ortaklığa yeni bir ortak alınmasını bütün ortakların oybirliğiyle rızasına bağlar; bir ortağın tek taraflı olarak üçüncü kişiyi ortaklıktaki payına ortak etmesi (alt katılım) veya payını ona devretmesi hâlinde bu üçüncü kişi ortak sıfatını kazanmaz.
Resmi Metin
Yeni ortak alımı ve alt katılım
Madde 632- (1) Ortaklığa, yeni bir ortak alınması, bütün ortakların rızasına bağlıdır.
(2) Ortaklardan biri tek taraflı olarak bir üçüncü kişiyi ortaklıktaki payına ortak eder veya payını ona devrederse, bu üçüncü kişi ortak sıfatını kazanamaz.
↪ Bu kanunda başka maddeye git
Avukat Yorumu
Adi ortaklık, ortaklar arasındaki kişisel güvene (intuitus personae) dayandığından, ortaklığa yeni bir ortak alınması bütün ortakların oybirliğiyle rızasını gerektirir; ortakların çoğunluğu yeterli değildir, tek bir ortağın muhalefeti bile katılımı engeller. Uygulamada sık rastlanan hata, bir ortağın kendi payına dışarıdan birini dahil etmesiyle o kişinin doğrudan ortak olacağını sanmaktır. Oysa bir ortak tek taraflı olarak üçüncü kişiyi payına ortak eder veya payını ona devrederse, bu kişi ortak sıfatını kazanamaz: sadece o ortakla arasında iç ilişkide hüküm doğuran bir alt katılım (sub-participation) kurulur. Alt katılan; diğer ortaklara ve ortaklığa karşı ortak sayılmaz, yönetime katılamaz, ortaklık haklarını kullanamaz, defterleri inceleyemez, yalnızca payına düşen kazanç/zarara devreden ortak üzerinden ulaşır. Sözleşme yapılırken pay devri veya yeni ortak öngörülüyorsa, sonradan çıkacak uyuşmazlığı önlemek için tüm ortakların rızası ve devir usulü baştan yazılı düzenlenmelidir; iç ilişki (TBK m.625) ile temsili kapsayan dış ilişki (TBK m.637) ayrımı gözden kaçırılmamalıdır.
Gerekçe
Türk Borçlar Kanunu’nun 632. maddesinin gerekçesi şu şekildedir:
818 sayılı Borçlar Kanununun 532 nci maddesini karşılamaktadır.
Tasarının iki fıkradan oluşan 632 nci maddesinde, adi ortaklıkta yeni ortak alımı ve alt katılım düzenlenmektedir.
818 sayılı Borçlar Kanununun 532 nci maddesinin kenar başlığında kullanılan “VIII. Yeni şerik kabulü ve şirkete iştirak” şeklindeki ibare, Tasarıda “1. Yeni ortak alımı ve alt katılım” şeklinde ifade edilmiş; ancak Tasarıda ortaklık yapısındaki değişiklikler kapsamında olmak üzere, çıkma, çıkarılma gibi başkaca konuların da düzenlenmesi söz konusu olduğu için “VIII. Ortaklar arasındaki ve ortaklık yapısındaki değişiklikler” şeklinde bir üst başlık oluşturulmuştur.
818 sayılı Borçlar Kanununun tek fıkradan oluşan 532 nci maddesinin her iki cümlesi, farklı konulara ilişkin oldukları göz önünde tutularak, Tasarıda iki fıkra halinde kaleme alınmıştır. Ancak, 818 sayılı Borçlar Kanununun 532 nci maddesinin, diğer ortakların rızası olmaksızın, bir ortakla yaptığı sözleşme sonucunda onun payına ortak olan veya payını devralan üçüncü kişinin, ortaklık işleri hakkında bilgi isteme hakkına sahip olmadığına ilişkin hükmü, alt katılım durumunda ortak sıfatının kazanılmaması nedeniyle gereksiz görülerek Tasarı metnine alınmamıştır.