ADANA ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ’NE
İCRA DOSYA NO : Adana İcra Md. 202 Esas
İTİRAZIN İPTALİNİ TALEP EDEN DAVACI:
VEKİLİ:
DAVALI (BORÇLU):
ADRESİ:
DAVA KONUSU: Davalının Adana İcra Müdürlüğü’nün 2021/202 Esas sayılı dosyası ile başlattığımız ilamsız icra takibine yaptığı kısmi itirazın iptali ile %20’den aşağı olmamak üzere icra inkar tazminatına hükmedilmesine ilişkin talebimizdir.
HARCA ESAS DEĞER : 10.000TL (Faiz ve Masraflar hariç olmak üzere)
AÇIKLAMALAR :
Davalı şirket … aleyhine, müvekkil ile ticari ilişkisi olduğu için taraflar arasında yumurta alım-satım ilişkisinden kaynaklanan ve tanzim edilen faturalar ile sabit bakiye kalan ……………………….TL bedelli borçlarının tahsili amacıyla Bursa ………….. İcra Müdürlüğü’nün ……………….. Esas sayılı dosyasında ilamsız icra takibi başlatılmıştır. Başlatılan ilamsız icra takibimizde ödeme emri usulüne uygun şekilde tebliğ edilmiştir. Davalı tarafından yapılan itiraz sonucu takip durdurulmuştur. Haksız, kötüniyetli ve mesnetsiz olarak yapılan itirazın iptali gerekmektedir. Şöyle ki;
1-) Davalı borçlu, tanzim edilen faturalar ile sabit bakiye kalan borcunu ödemediğinden hakkında icra takibi başlatılmıştır. Borçlu kötü niyetli olarak icra takibine itiraz ederek takibi durdurmuştur. Davalı şirket, şirket kayıtları incelemesi neticesinde …………………….-TL’lik kısmını ferileri ile ödediklerini bildirdikleri, kalan borçları …………………..-TL lik kısma ve ferilerine itiraz ettikleri görülmüştür.
2-) Müvekkil ile davalı şirket arasında yumurta alım-satımdan kaynaklanan ticari iş ilişkisi vardır. Müvekkil teslim ettiği malların (yumurtaların) irsaliyeli elektronik faturalarını süresi içerisinde düzenlemiştir ve davalıya göndermiştir. Davalı şirket, almış olduğu malların bedelini belli aralıklarla müvekkilin bildirdiği banka hesabına eft yoluyla toplu şekilde ödemeler yapmaktaydı. Ancak müvekkil, yapmış olduğu hesaplamalar neticesinde, ödemelerin eksik yapıldığını, bakiye kalan …………….-TL bedelli teslim ettiği yumurtaların ücretinin kendisine ödenmediğini fark etmiştir.
Müvekkillim kendisine yapılan ödemeleri banka aracılığıyla almakta olup, elden ödeme almamaktadır. Davalı şirket müvekkilime herhangi bir ödeme yapmadığı gibi, elden ödeme yaptıkları iddiasıyla tediye makbuzlarını sunacaklarını söyleyip şimdiye kadar belge, makbuz vs. ibraz edemeyerek müvekkilimi sürekli oyalamışlardır. Davalı şirket, ödemeleri elden yaptığı iddiasıyla borcunu ödememiştir.
3-) Davalı taraf borca kısmi olarak itiraz etmiş olmakla taraflar arasında yumurta alım-satıma dayalı bir borç ilişkisinin (sözleşmenin) varlığını kabul etmiş olmaktadır. Bu sebeple aralarında borç doğuran bir hukuki ilişkinin varlığını ikrar etmiştir. Davalı şirket, hakkında açılan icra dosyasına …………………-TL bedeli elden ödediği gerekçesiyle borca kısmi itiraz etmişse de teslim edilen malların bedelini daha önce yaptığı ödemeler gibi müvekkilin banka hesabına göndermesi gerektiğini basiretli bir tacir olarak bilmesi ve buna göre ödemeyi banka aracılığı ile yapması gerekmektedir.
YARGITAY 11. HUKUK DAİRESİ 03.12.2014 T. 2014/13790 E. 2014/18918 K.
“….davacının düzenlediği faturaların ödenmemesi üzerine davalı aleyhine takip başlatıldığı, davalı taraf teamül olarak hem davacı hem de diğer çalışan minibüs şöförlerine elden ödeme yaptığını belirtmiş ise de davalının tacir olduğu ve basiretli tacir gibi davranması gerektiği, buna ilişkin defter tutması, faturalar doğrultusunda ödeme yapmış ise bu ödemeye dair makbuz veya ödeme belgesi düzenlenmesi gerektiği, ancak davalının ödeme yaptığına dair herhangi bir belge sunamadığı gerekçesiyle; davanın kabulüne, takip dosyasına davalının yapmış olduğu itirazın iptali ile takibin 7.050,00 TL ve ferileri yönünde devamına, asıl alacak miktarı üzerinden %20 oranına tekabül eden icra inkar tazminat miktarının davalıdan tahsiline karar verilmiştir…..davalı vekilinin temyiz itirazlarının reddi ile usul ve yasaya uygun hükmün ONANMASINA… ” denilmiş olmakla tacirin basiretli olarak davranması gerektiği vurgulanmıştır.
4-) Davalı borçlunun, icra takibine konu bedeli elden yaptığı gerekçesiyle borcunu ödemekten imtina etmesi ve hakkında açılan icra dosyasına kısmi itiraz etmesi kötü niyetlidir. İş bu hususun ispatı açısından müvekkile ait banka hesap hareketlerinden de görüleceği üzere ödemelerin eksik yapıldığı açıktır. Tarafların aralarında yumurta alım-satım yaptıkları …………………………………….tarihleri aralığındaki müvekkilin ………………. banka hesap hareketlerinin celbini sayın mahkemeden talep etmekteyiz. Malların teslim edildiği ise müvekkilin düzenlemiş olduğu irsaliyeli faturalar ve düzenlenmiş sevk irsaliyeleri ile sabittir.
(EK-1: 52 adet tanzim edilerek davalıya gönderilmiş irsaliyeli fatura suretleri)
5-) Davalı şirketin, müvekkilin düzenlediği, kendisine gönderdiği ve beyan ettiği irsaliyeli faturalara ilişkin itirazı olmamıştır. TTK MADDE 21/2 “Bir fatura alan kişi aldığı tarihten itibaren sekiz gün içinde, faturanın içeriği hakkında bir itirazda bulunmamışsa bu içeriği kabul etmiş sayılır. “. denilmiştir. Davalı taraf, malların kendisine teslim edilmesine rağmen bedellerini elden ödediği iddiasıyla müvekkilin alacağını sürüncemede bırakmıştır. İş bu sebeple davanın açılması zorunluluğu doğmuştur.
YARGITAY 3. HUKUK DAİRESİ T. 29.5.2000 E. 2000/4885 K. 2000/5011
“Faturaların alacağın mevcudiyetine delil teşkil etmesi için muhataba tebliğinden itibaren sekiz gün içerisinde itiraza uğramamış olması gerekir.” denilmiştir.
6-) Ticari uyuşmazlıklarda arabuluculuk şartı olması sebebiyle 23.12.2020 tarihinde Bursa Arabuluculuk Bürosuna ………………. başvuru numarası ile başvurulmuş olup, yapılan görüşmelerde anlaşma sağlanamamıştır. Tutanağın örneğini ekte sunmaktayız. Islak imzalı sureti ise mahkemenize ayrıca sunulacaktır. (EK-2: Bursa Arabuluculuk Bürosu’nun 202…………….. başvuru ve ………………….. tarihli anlaşamama tutanağı)
7-) Davalı taraf, tanzim edilen faturalar ve banka hesap hareketlerinden de sabit olan, bakiye kalan borçların tahsiline ilişkin açılan icra takibine alacağımızı sürüncemede bırakmak amacıyla haksız olarak itiraz etmiştir. Bu nedenlerle itirazın iptalini talep etme zaruretimiz hasıl olmuştur. Davalının kötüniyetli olarak yapmış olduğu itiraz sebebiyle, %20’den az olmamak üzere icra inkar tazminatına hükmedilmesi gerekmektedir.
HUKUKİ NEDENLER: HMK, İİK,TBK ve ilgili tüm yasal mevzuat.
HUKUKİ DELİLLER: Adana İcra MD. 2021/202 Esas sayılı dosyası (ödeme emri, borçlunun borca itiraz dilekçesi vs.), İrsaliyeli Faturalar, Sevk İrsaliyeleri, Banka Hesap Hareketleri, Vergi dairesi kayıtları, taraflar arasındaki yazışmalar, Arabuluculuk Tutanağı, Bilirkişi İncelemesi, Tanık, Keşif, Yemin ,Yargıtay kararları, ve sair her türlü yasal delil
SONUÇ ve İSTEM: Yukarıda arz ve izah edilen nedenlerle;
Davamızın kabulü ile ilgili icra dosyasındaki kısmi itirazın iptaline ve icra takibinin devamına,
Davalının haksız ve kötüniyetle yaptığı itirazı nedeniyle İİK m.67 hükmü kapsamında hükmolunacak alacağın %20 sinden az olmamak üzere icra-inkar tazminatına hükmedilmesine,
Yargılama giderleri ile vekalet ücretinin davalı tarafa yüklenilmesine karar verilmesini Sayın mahkemenizden arz ve talep ederiz.
DAVACI
EKLER:
52 adet tanzim edilerek davalıya gönderilmiş irsaliyeli fatura suretleri
Adana Arabuluculuk Bürosu’nun 2020/8 başvuru ve … tarihli anlaşamama tutanağı
YARGITAY 11. HUKUK DAİRESİ 03.12.2014 T. 2014/13790 E. 2014/18918 K.
Vekaletname Sureti
